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　　我是誰(shuí)？我是誰(shuí)的員工？誰(shuí)是我的老板？

　　外賣騎手的“擰巴”身世

　　突如其來(lái)的冷空氣，讓北京城的最低溫迅速降至冰點(diǎn)。雖然已經(jīng)換上了冬裝，但外賣騎手邵新銀還是覺得冷，受過傷的腳踝在寒風(fēng)中隱隱作痛。

　　2019年4月，邵新銀在送外賣時(shí)意外受傷，身體多處骨折，至今仍然給他帶來(lái)傷痛。更讓他心痛的是，他的工傷索賠官司，至今沒有令人滿意的結(jié)果。

　　維權(quán)

　　找不到“雇主”的外賣員

　　邵新銀現(xiàn)在是外賣平臺(tái)的眾包騎手，可以相對(duì)自由地接單。在能力所及范圍內(nèi)，不用爬樓、不用走太多路，這是他給自己定的接單標(biāo)準(zhǔn)。而在受傷之前，他是個(gè)專送騎手，由平臺(tái)派單，自己沒有選擇的權(quán)利。

　　2017年10月，邵新銀經(jīng)同鄉(xiāng)介紹，從河北農(nóng)村老家，來(lái)到北京昌平區(qū)，成為餓了么的專送騎手。在上有老下有小的年紀(jì)，邵新銀干活踏實(shí)賣力，每月六七千元的收入，也讓他很滿意。

　　不幸的是，在2019年4月27日發(fā)生。就像很多外賣騎手遭遇過的那樣，邵新銀在送單過程中發(fā)生車禍，導(dǎo)致脛骨平臺(tái)骨折、腳踝骨折、三根肋骨骨折。他被醫(yī)院鑒定為“九級(jí)傷殘”，無(wú)法繼續(xù)工作，回河北老家休養(yǎng)。

　　邵新銀拿到了一筆錢——九萬(wàn)多元——由外賣站點(diǎn)以企業(yè)名義投保的雇主責(zé)任險(xiǎn)。但在休養(yǎng)期間，他聽說同村老鄉(xiāng)，十級(jí)傷殘(比九級(jí)傷殘輕)卻拿到十萬(wàn)多元賠償。邵新銀意識(shí)到了問題，他想找雇主理論，但是已經(jīng)被雇主切斷了聯(lián)系。

　　萬(wàn)般無(wú)奈，邵新銀找到北京致誠(chéng)農(nóng)民工法律援助與研究中心(以下簡(jiǎn)稱“致誠(chéng)”)。首先要確定的是，邵新銀的雇主是誰(shuí)。穿著餓了么的工服，用餓了么APP接單，在餓了么APP上看自己的接單量，接受餓了么的送單遲到處罰。但是，他卻不認(rèn)為自己是餓了么的人。他說自己是“迪亞斯”的人，因?yàn)槊刻煸谡军c(diǎn)喊的口號(hào)都是“迪亞斯”。

　　“迪亞斯”是一級(jí)配送商，為餓了么提供外包服務(wù)。律師翻閱材料發(fā)現(xiàn)，盡管邵新銀每天早晨到迪亞斯站點(diǎn)開晨會(huì)，10點(diǎn)之前上線，22點(diǎn)之后下線，受迪亞斯公司的管理，給他發(fā)工資的卻是另一家叫太昌的公司。更奇怪的是，給他繳個(gè)稅的，除了迪亞斯、太昌，還有其他幾家完全沒聽過的公司。

　　將這些關(guān)系好不容易理清楚之后，邵新銀到昌平區(qū)勞動(dòng)仲裁部門申請(qǐng)仲裁，要求迪亞斯公司確認(rèn)和自己的勞動(dòng)關(guān)系。2020年8月，仲裁確認(rèn)邵新銀和迪亞斯之間的勞動(dòng)關(guān)系。但僅僅兩周后，他收到了迪亞斯的起訴。迪亞斯在其注冊(cè)地重慶，提起訴訟，否認(rèn)與邵新銀的勞動(dòng)關(guān)系。

　　在重慶的一審和二審，邵新銀全部敗訴。此時(shí)的邵新銀，已經(jīng)在北京重新送起了外賣，盡管帶著身體的疼痛，盡管心灰意冷。只不過，他不再做專送騎手，而轉(zhuǎn)為可以自由接單的眾包騎手。

　　外包

　　騎手與平臺(tái)逐漸“疏遠(yuǎn)”

　　無(wú)論對(duì)邵新銀還是致誠(chéng)，這都是一次失敗的官司。

　　致誠(chéng)是我國(guó)第一家以社會(huì)專職律師為主體的專門為農(nóng)民工提供法律援助的機(jī)構(gòu)。自2005年成立以來(lái)，已接待法律咨詢案件超11萬(wàn)件，援助對(duì)象從過去的建筑工、制造工，逐漸擴(kuò)大到現(xiàn)在的外賣員、快遞員等。

　　“我們甚至一度想息訴了。”致誠(chéng)研究員徐淼說，邵新銀的案子，非常典型，致誠(chéng)決定以此為契機(jī)，繼續(xù)維權(quán)的同時(shí)，開展一項(xiàng)外賣平臺(tái)用工模式法律研究，關(guān)注騎手合法權(quán)益保障。

　　邵新銀的案子，目前已回到北京再次申請(qǐng)仲裁，要求太昌(重慶)餐飲管理有限公司承擔(dān)用人單位責(zé)任，餓了么平臺(tái)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　2021年9月，《外賣平臺(tái)用工模式法律研究報(bào)告》(以下簡(jiǎn)稱《報(bào)告》)正式出爐。

　　利用公開資料，致誠(chéng)的律師、研究員和志愿者們，分析了1907份與外賣騎手認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系相關(guān)的有效判決。外賣的用工模式，從最初的餐館自行雇傭員工進(jìn)行配送，到外賣平臺(tái)直接雇傭騎手，發(fā)展為最近的網(wǎng)絡(luò)狀外包和個(gè)體工商戶，一共經(jīng)歷了8種模式。

　　徐淼的搭檔陳欣怡說：“我們研究的案例中，從2018年開始，外賣平臺(tái)直接雇傭騎手的例子，就完全消失了?！泵恳淮斡霉つＪ降母?，幾乎都意味著外賣平臺(tái)與騎手之間勞動(dòng)關(guān)系的“疏遠(yuǎn)”。對(duì)平臺(tái)的好處，是節(jié)約人力成本，降低用工風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)騎手來(lái)說，則是認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系困難，用工風(fēng)險(xiǎn)獨(dú)自承擔(dān)。

　　《報(bào)告》顯示，外賣平臺(tái)直接雇傭騎手發(fā)展為把業(yè)務(wù)外包給配送商，認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的概率從100%降到0.32%。這跟致誠(chéng)以往經(jīng)常處理的建筑業(yè)農(nóng)民工維權(quán)完全不同。“建筑業(yè)也是層層外包，但那是線性的。維權(quán)的時(shí)候，找距離農(nóng)民工最近的那個(gè)，一般是包工頭或者包工頭掛靠的公司。比較明確?！?/p>

　　徐淼介紹，“邵新銀案例的特點(diǎn)，是他接受A公司日常管理，B公司發(fā)工資，C公司繳個(gè)稅，這就是我們說的網(wǎng)絡(luò)狀外包。”這還造成在勞動(dòng)仲裁或者法院審理時(shí)，仲裁員和法官的工作難度變大，很難厘清雇傭關(guān)系。而且，邵新銀在北京工作，在河北休養(yǎng)，迪亞斯公司的訴訟官司在重慶。因?yàn)槁焚M(fèi)負(fù)擔(dān)，邵新銀沒法去重慶出庭。在事實(shí)層面，沒有騎手本人的陳述，對(duì)勞動(dòng)關(guān)系最終認(rèn)定，影響也不小。

　　建言

　　明確外賣平臺(tái)主體責(zé)任

　　盡管對(duì)自己案件的信心，正一點(diǎn)點(diǎn)被消磨殆盡，但邵新銀還在堅(jiān)持送外賣，用外賣平臺(tái)接單，同時(shí)接受平臺(tái)的監(jiān)督，甚至罰款。

　　“這是一種很擰巴的關(guān)系?！毙祉嫡f，不只是邵新銀，騎手們對(duì)自己的用人單位，分歧很大。有的認(rèn)為是外賣平臺(tái)，有的則認(rèn)為不是。更有甚者，從2019年開始，有一些騎手被注冊(cè)成了“個(gè)體工商戶”。山西省中陽(yáng)縣的騎手楊雄偉，就被靈活用工平臺(tái)“好活”在江蘇省昆山市玉山鎮(zhèn)注冊(cè)成了個(gè)體工商戶。騎手變成“個(gè)體戶”后，外賣平臺(tái)被認(rèn)定為其用人單位的概率徹底降為0。

　　徐淼分析，通過外包，外賣平臺(tái)節(jié)約了社保等人力成本。加之平臺(tái)不斷壓榨，外包配送公司利潤(rùn)變低，尋求新的規(guī)避成本的辦法。于是，騎手被注冊(cè)成個(gè)體工商戶，配送公司的個(gè)稅成本也節(jié)約了。

　　對(duì)1907個(gè)案例的研究過程中，徐淼感受到，平臺(tái)和騎手的關(guān)系，越來(lái)越扭曲，維權(quán)的難度也越來(lái)越大。

　　“騎手大部分是中青年，都有僥幸心理，認(rèn)為自己不會(huì)出事。但出了事之后，就發(fā)現(xiàn)明確的勞動(dòng)關(guān)系非常重要。我們關(guān)注這些案例，不只是為了工傷維權(quán)，還有社會(huì)保險(xiǎn)、休假、加班費(fèi)等合法權(quán)益?！彼J(rèn)為，平臺(tái)可以把騎手當(dāng)成靈活用工來(lái)對(duì)待，但不能既以固定用工的方式對(duì)待他們，又不給他們固定用工的勞動(dòng)權(quán)益。

　　在《報(bào)告》中，致誠(chéng)提出九大方面的對(duì)策和建議，用來(lái)改善平臺(tái)用工制度。其中有一條指出，應(yīng)“明確平臺(tái)用工模式下外賣平臺(tái)的主體責(zé)任”。因?yàn)橥赓u平臺(tái)是平臺(tái)用工的規(guī)則制定者，通過算法和數(shù)字化平臺(tái)對(duì)騎手進(jìn)行實(shí)時(shí)管理和監(jiān)督，同時(shí)也是平臺(tái)用工模式的最大受益人。

　　好消息是，從中央到地方，都對(duì)新就業(yè)形態(tài)下的勞動(dòng)者權(quán)益格外關(guān)注。北京市出臺(tái)《關(guān)于促進(jìn)新就業(yè)形態(tài)健康發(fā)展的若干措施》(以下簡(jiǎn)稱《措施》)后，致誠(chéng)主任佟麗華認(rèn)為，新政凸顯了關(guān)愛新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者保障的八大亮點(diǎn)。

　　其中就包括，明確平臺(tái)企業(yè)的用工責(zé)任?！洞胧诽岬剑骸昂献髌髽I(yè)‘平臺(tái)單位就業(yè)員工’勞動(dòng)權(quán)益受到損害的，平臺(tái)企業(yè)依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任”。佟麗華解讀這一條的時(shí)候說，在復(fù)雜的用工關(guān)系中，發(fā)工資、工作安排、日常管理的功能分化到不同企業(yè)身上，導(dǎo)致勞動(dòng)者受到侵害以后，找不到責(zé)任主體，這時(shí)候，平臺(tái)企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 本報(bào)記者 孫毅 【編輯:陳文韜】

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